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    取保候审及相关法律政策

    时间2013-7-18 14:07:20  作者  来源  查看371  评论0
    内容摘要解释    取保候审是ゞ中华人民共和国刑事诉讼法〃规定的一种刑事强制措施。在我国指人民法院、人民检察院或公安机关责令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保证人或者交纳保证金保证随传随到的强制措施。由公安机关执行。[1]    最高人民检察院、公安部关于适用刑事强制措施有关问题的规...
    解释
      
      取保候审是ゞ中华人民共和国刑事诉讼法〃规定的一种刑事强制措施。在我国指人民法院、人民检察院或公安机关责令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保证人或者交纳保证金保证随传随到的强制措施。由公安机关执行。[1]
      
      最高人民检察院、公安部关于适用刑事强制措施有关问题的规定人民检察院决定对犯罪嫌疑人采取取保候审措施?#27169;?#24212;当在向犯罪嫌疑人宣布后交由公安机关执 行。对犯罪嫌疑人采取保证人担保形式?#27169;?#20154;民检察院应当将有关法律文书和有关案由、犯罪嫌疑人基本情况、保证人基本情况的材料送交犯罪嫌疑人居住地的同 级公安机关对犯罪嫌疑人采取保证金担保形式?#27169;?#20154;民检察院应当在核实保证金已经交纳到公安机关指定的银行后将有关法律文书、有关案由、犯罪嫌疑人基本 情况的材料和银行出具的收款凭证送交犯罪嫌疑人居住地的同级公安机关。
      
      公安机关收到有关法律文书和材料后应当立即交由犯罪嫌疑人居住地?#21335;?#32423;公安机关执行。负责执行?#21335;?#32423;公安机关应当在二十四小时?#38405;?#26680;实被取保候审人、保证人的身份以及相关材料并报告县级公安机关负责人后通知犯罪嫌疑人居住地派出所执行。
      
      适用条件
      
      刑事诉讼法第六十五条明确规定人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人可以取保候审
      
      (一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
      
      (二)可能判处有期徒刑以上刑罚采取取保候审不致发生社会危险性的;
      
      (三)患有严重疾病、生活不能自理怀孕或者正在哺乳?#32422;?#23156;儿的妇女采取取保候审不致发生社会危险性的;
      
      (四)羁押期限届满案件?#24418;?#21150;结需要采取取保候审的。
      
      取保候审、监视居住由公安机关执行。
      
      第五十二条 被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近?#36164;?#26377;权申请取保候审。
      
      第五十三条 人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。
      
      第五十四条 保证人必须符合下?#21009;?#20214;
      
      (一)与本案无牵连;
      
      (二)有能力履行保证义务;
      
      (二)享有政治权利人身自由未受到限制;
      
      (四)有固定的住处和收入。
      
      第五十五条 保证人应当履行以下义务
      
      (一)监督被保证人遵守本法第五十六条的规定;
      
      (二)发现被保证人可能发生或者已经发生违反本法第五十六条规定的行为?#27169;?#24212;当及时向执行机关报告。
      
      被保证人有违反本法第五十六条规定的行为保证人未及时报告?#27169;?#23545;保证人处以罚款构成犯罪?#27169;?#20381;法追究刑事责任。
      
      第五十六条 被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定
      
      (一)未经执行机关批准不得离开所居住的?#23567;?#21439;;
      
      (二)在传讯的时候及时到案;
      
      (三)不得以任何形式干扰证人作证;
      
      (四)不得毁灭、伪造证据或者串供。
      
      被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反前款规定已交纳保证金?#27169;?#27809;收保证金并且区别情形责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过重新交纳保证金、提出保证人或者监视居住、予?#28304;?#25429;。犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反前款规定?#27169;?#21462;保候审结束的时候应当退还保证金。[2]
      
      这是司法机关办理取保候审的最主要法律依据。上述第一种情形中所谓的“可能判处”某种刑罚就是指根据司法机关初步 查明的涉嫌犯罪事?#25285;?#25215;办案件的司法人员所认定的对其可能判处的刑罚绝不是指犯罪嫌疑人、被告人的行为所触犯的刑法条文某一条款的法定最高刑更不是指 该条文规定的某种罪名的法定最高刑。第二种情形中所谓的“可能判处有期徒刑以上刑罚采取取保候审不致发生社会危险性”是指根据司法机关已经查明的涉嫌 犯罪事?#25285;?#23613;管可以认定其所犯罪行比较严重且根据其对应的刑法条款应当判处有期徒刑以上刑罚但是如果对其适用取保候审也不会发生社会危险性。
      
      不得取保候审情形
      
      根据ゞ公安机关办理刑事案件程序规定〃第七十八条 对累犯犯罪集团的主犯以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人严重暴力犯罪以及其他严重犯罪的犯罪嫌疑人不得取保候审但犯罪嫌疑人具有本规定第七 十七条第一款第三项、第?#21335;?#35268;定情形的除外‐三患有严重疾病、生活不能自理怀孕或者正在哺乳?#32422;?#23156;儿的妇女采取取保候审不致发生社会危险性?#27169;??#27169;?#32641;押期限届满案件?#24418;?#21150;结需要继续侦查的。/。
      
      根据ゞ高检规则〃第三十八条此人民检察院对于严重危害社会治安的犯罪嫌疑人以及其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人不得取保候审。
      
      申请主体
      
      取保候审的申请主体对于取保候审的申请主体即申请取保候审的主体资格问题刑事诉讼法第九十五条明文规定犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近?#36164;?#25110;者辩护人有权申请变更强制措施。人民法院、人民检察院和公安机关收到申请后应当在三日?#38405;?#20316;出决定不同意变更强制措施?#27169;?#24212;当告知申请人并说明不同意的理由。这是一项授权性规定也是一项排他性规定这一规定即将申请取保候审的主体资格授予给了已被羁押的犯罪嫌疑人、被告人本人和他们的法定代理人、近?#36164;?#20197;及辩护人。“法定代理人”就是指依法代理被代理人从事某?#20013;?#20026;的人。根据刑事诉讼法第一百零六条的规定法定代理人是指被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表“近?#36164;?rdquo;则是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。
      
      刑事诉讼法修正案赋予了辩护人在刑事案件的三个阶?#21361;?#20390;查阶段、审查起诉阶段、审判阶?#21361;?#37117;可以以辩护人的名义提起取保候审的申请并要求取保候审决定机关在三日内做出决定如果不同意变更应该告知申请人不同意的理由。
      
      变更和撤销
      
      刑事诉讼法第九十四条规定“人民法院、人民检察院和公安机关如果发现对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施不当?#27169;?#24212;当及时撤销或者变更。”这一规定即意味着法院、检察院和公安机关都有对已经采取的强制措施的决定进行变更或者撤销的权力。我们认为这是适应案件的不同进展情况而作出的变通规定。应当?#25285;?#36825;一规定是比较合适的。取保候审撤销或者变更的表述方式及其理由主要有以下几种
      
      1不应当被追究刑事责任的。
      
      2取保候审期限届满的。
      
      3发现采取取保候审决定不当的。
      
      4已被逮捕的被告人患有严重疾病、生活不能自理采取取保候审不致发生社会危险性的。
      
      5已被逮捕的被告人案件不能在法律规定的期限内审结的。
      
      6已被逮捕的被告人正在怀孕或者哺乳?#32422;?#23156;儿的妇女采取取保候审不致发生社会危险性的。
      
      7已被逮捕的被告人第一审人民法院判处管制或者宣告缓刑以及单独适用附加刑判决?#24418;?#21457;生法律效力?#27169;?br />   
      8已被逮捕的被告人第二审人民法院审理期间被告人被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限?#27169;?br />   
      9已被逮捕的被告人因进行司法鉴定而?#24418;?#23457;结的案件法律规定的期限届满的。
      
      10犯罪嫌疑人、被告人死亡的。犯罪嫌疑人、被告人是取保候审的被保证人或者说是保证对象既然保证对象都不存在了取保候审也就失去了存在的前提和意义当然也应当予以撤销。
      
      11保证人死亡、重伤或者出?#21046;?#20182;丧失保证能力情形的。保证人是取保候审的义务主体保证人资格的存在以其具有保证能力为前提条件如果没有或者丧失了保证能力保证义务的履行就成为事实上的不可能取保候审也就随之应当予以变更。
      
      12公安机关提请逮捕?#38498;鵤?#26816;察机关不批?#21363;?#25429;案件需要复议、复核?#27169;?#25110;者移送起诉后检察机关决定不起诉需要复议、复核的。
      
      监督考察
      
      执行取保候审的派出所应当指定专人负责对被取保候审人进行监督考察并将取保候审的执行情况报告所属县级公安机关通知决定取保候审的人民检察院。
      
      人民检察院决定对犯罪嫌疑人取保候审的案件在执行期间被取保候审人有正当理由需要离开所居住的?#23567;?#21439;?#27169;?#36127;责执行的派出所应当及时报告所属县级公安机关由该县级公安机关征得决定取保候审的人民检察?#21644;?#24847;后批准。
      
      人民检察院决定对犯罪嫌疑人采取保证人担保形式取保候审?#27169;?#22914;果保证人在取保候审期间不愿继续担保或者丧失担保条 件人民检察院应当在收到保证人不愿继续担保的申请或者发?#21046;?#20007;失担保条件后的三日?#38405;擅?#36131;令犯罪嫌疑人重新提出保证人或者交纳保证金或者变更为其他强 制措施并通知公安机关执行。
      
      公安机关在执行期间收到保证人不愿继续担保的申请或者发?#21046;?#20007;失担保条件?#27169;?#24212;当在三日?#38405;?#36890;知作出决定的人民检察院。
      
      人民检察院决定对犯罪嫌疑人取保候审的案件被取保候审人、保证人违反应当遵守的规定?#27169;?#30001;县级以上公安机关决定没 收保证金、对保证人罚款并在执行后三日?#38405;?#23558;执行情况通知人民检察院。人民检察院应当在接到通知后五日?#38405;擅?#21306;别情形责令犯罪嫌疑人具结悔过、重新交 纳保证金、提出保证人或者监视居住、予?#28304;?#25429;。
      
      人民检察院决定对犯罪嫌疑人取保候审的案件取保候审期限届满十五日前负责执行的公安机关应当通知作出决定的人民检察院。人民检察院应当在取保候审期限届满前作出解除取保候审或者变更强制措施的决定并通知公安机关执行。
      
      人民检察院决定对犯罪嫌疑人采取保证金担保方式取保候审?#27169;?#29359;罪嫌疑人在取保候审期间没有违反刑事诉讼法第五十六条规定也没有故意重新犯罪?#27169;?#20154;民检察院解除取保候审?#20445;?#24212;当通知公安机关退还保证金。
      
      公安机关决定对犯罪嫌疑人取保候审的案件犯罪嫌疑人违反应当遵守的规定情节严重?#27169;?#20844;安机关应当依法提请批?#21363;?#25429;。人民检察院应当根据刑事诉讼法第五十六条的规定审查批?#21363;?#25429;。
      
      适用对象
      
      1可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑?#27169;?br />   
      2可能判处有期徒刑以上刑罚采取取保候审不致发生社会危险性?#27169;?br />   
      3依法应当逮捕但因患有严重疾病或是正在怀?#23567;?#21754;乳?#32422;?#23156;儿的妇女不宜逮捕?#27169;?br />   
      4.对已被依法拘留的犯罪嫌疑人经过讯问、审查认为需要逮捕但证据不足的。
      
      5已被逮捕羁押的犯罪嫌疑人、被告人在法定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内不能结案采取取保候审方法没有社会危害性的。
      
      6.对持有?#34892;?#25252;照或者其它?#34892;?#20986;境证件可能出?#31243;?#36991;侦查但不需要逮捕的犯罪嫌疑人。
      
      期限
      
      人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过十二个月。
      
      在人民法院二审期间犯罪嫌疑人羁押期已经超过一审法院所判处的有期徒刑?#27169;?#20063;适用取保候审。犯罪嫌疑人、其法定代理人、近?#36164;部?#20197;为其申请取保候审。
      
      保证金
      
      取保候审保证金的适用
      
      取保候审保证金,是指公安机关对符合刑事诉讼法规定取保候审条件的犯罪嫌疑人决定取保候审?#20445;?#36131;令犯罪嫌疑人为保证 其不妨碍、不逃避刑事诉讼活动而交纳的一定数额?#21335;?#37329;。取保候审保证金的适用是一项十分严肃的刑事强制措施在刑事诉讼中司法机关必须严格遵循新ゞ刑诉 法〃的有关规定做到准确限定保证金的具体适用对象合理确定保证金收取的数额幅度严格保证金的交纳、收取、处理方面的管理办法使该项法律制度在运作 过程中达到科学化、规范化的要求。
      
      (一)具体适用对象?#21335;?#23450;
      
      根据新ゞ刑诉法〃第51条的规定适用取保候审保证金的只能是刑事诉讼中的犯罪嫌疑人或被告人且他们还需符合以下条件
      
      1、可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
      
      2、可能判处有期徒刑以上刑罚采取取保候审不致于发生社会危害性的。
      
      (二)保证金数额幅度的确定原则
      
      长期以来我国法律没有取保候审保证金的规定。实践中各类案件的社会危害程度不同加之我国地域辽阔各地经济发展 水平各异因此保证金数额幅度难以做?#20132;?#19968;。据此笔者认为在把握保证金数额幅度?#20445;?#24212;借鉴国外相关立法的合理规定结合我国司法界近年来在这方面进行 探索和尝试的成功做法在不悖于保证金“现实的担保性”和“可能的惩罚性”的立法本意的情况下视保证风险的大小按下列原则予以确定。
      
      1、重罪高于轻罪原则
      
      从刑法理论?#25285;?#37325;罪的社会危害性应明显大于轻罪。相应?#27169;?#29359;罪嫌疑人、被告人可能受到的刑罚制裁就重由此司法机 关对重罪嫌疑人、被告人决定取保候审可能承担的风险同时加大。因此其保证金数额幅度应明显高于轻罪的保证金数额幅?#21462;?#22914;?#21644;?#20026;侵犯财产型犯罪由于抢劫 罪侵犯的是双重客体在决定对涉案嫌疑人或被告人适用保证金取保候审?#20445;?#20854;金额幅度就应高于一般盗窃案件的保证金幅?#21462;?br />   
      2、高收益者高于低收益者原则
      
      公民经济收益的高低反映了特定社会成员的生活富裕程?#21462;?#20026;使保证金制度在立法上的平等与司法上的公正达到尽可能的和 谐与统一在对不同富裕程度的犯罪嫌疑人或被告人适用取保候审?#20445;?#30830;定一个恒等的保证金指数显属极为必要。?#28304;烹?#20381;笔者拙见凡对有固定收益者决定适用 保证金?#27169;?#26080;论其收益的多寡其数额幅度的确定均应以其6个月实?#36866;?#30410;总额上限1个月实?#36866;?#30410;总额为下限。对没有劳动性收益?#27169;?#21017;可变通采用“人保” 方式获得取保候审。对未成年犯罪嫌疑人、被告人决定取保候审?#20445;?#33258;然亦可视其有无收益采用该项原则处理。
      
      3、健康者高于体弱者原则
      
      新ゞ刑诉法〃第65条第2款规定“对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人如果患有严重疾病、或者正在怀?#23567;?#21754;乳?#32422;?#23156;儿 的妇女可以采用取保候审……的办法”。这一规定潜在地表明了犯罪嫌疑人或被告人的身体健康状况对刑事诉讼活动可能造成的妨害程?#21462;?#30001;此我?#24378;?#25512;论得 出身体健康者在被取保候审过程中不履行新ゞ刑诉法〃第55条规定保证义务应承担的责任可能较之重病、怀?#23567;?#21754;乳者大。因此作为具有?#24466;?#24615;的保证金的收取 幅度也相应较高。
      
      (三)取保候审保证金的管理
      
      保证金的管理活动包括保证金的交纳、收取和处理。它是取保候审保证金适用的重要环节司法机关必须严格按照下列规定进行管理。
      
      1、交纳
      
      在侦查、起诉、审判的不同刑事诉讼阶段需采用保证金形式决定取保候审?#27169;?#30001;处于该诉讼阶段的案件承办机关根据职权责 令提出。案件承办人(或合议庭)拟就的具体保证金数额应由上述机关的主管负责人签字批准。为便于执行在向犯罪嫌疑人或被告人宣布责令前应提前向其或愿 代其交纳的近?#36164;?#25110;其他人足额收取确定的保证金现金(以人民币为法定交纳货币)。在向其宣布ゞ取保候审决定书〃的同?#20445;?#36131;令其本人填写ゞ取保候审保证书〃 (未成年人可由其法定监护人填写)以保证其在候审期间履行保证义务方可对其执行取保候审。
      
      2、收取
      
      对收取的保证金要设立严格的财务管理制度
      
      (1)建立保证金专用帐户由司法机关的财务部门单列科目。
      
      (2)保证金的收取?#20013;?#24212;当做到凭证齐全单据完备。具体方式可采用三联专用收据其中一联交缴纳人收执一联由案件承办人附案卷一联存财务部门备查。
      
      (3)收取的保证金应由主管负责人审核后 按金融管理规定逐笔及时送缴开户银行统一存储以备提取。
      
      3、处理
      
      保证金的处理是决定保证金财产最?#23637;?#23646;的法律行为。根据新ゞ刑诉法〃的规定司法机关在刑事诉讼中将根据犯罪嫌疑 人或被告人在取保候审期间的不同表现分别作出退还全部保证金或没收全部保证金的决定。具体为一种系犯罪嫌疑人违反保证义务?#27169;?#30001;司法机关制作ゞ没收保 证金决定书〃向其送达并将其已交纳的保证金作为罚金收入依法上缴国库收据附案卷备查。另一种系犯罪嫌疑人或被告人在候审期间没有违反保证义务?#27169;?#21462; 保候审结束后由前述机关向其退还全部保证金。


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